最高人民法院


指导案例11号

杨延虎等贪污案


（最高人民法院审判委员会讨论通过 2012年9月18日发布）


关键词

刑事 贪污罪 职务便利 骗取土地使用权

裁判要点

1.贪污罪中的“利用职务上的便利”，是指利用职务上主管、管理、经手公共财物的权力及方便条件，既包括利用本人职务上主管、管理公共财物的职务便利，也包括利用职务上有隶属关系的其他国家工作人员的职务便利。

2.土地使用权具有财产性利益，属于刑法第三百八十二条第一款规定中的“公共财物”，可以成为贪污的对象。

相关法条

《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款

基本案情

被告人杨延虎1996年8月任浙江省义乌市委常委，2003年3月任义乌市人大常委会副主任，2000年8月兼任中国小商品城福田市场（2003年3月改称中国义乌国际商贸城，简称国际商贸城）建设领导小组副组长兼指挥部总指挥，主持指挥部全面工作。2002年，杨延虎得知义乌市稠城街道共和村将列入拆迁和旧村改造范围后，决定在该村购买旧房，利用其职务便利，在拆迁安置时骗取非法利益。杨延虎遂与被告人王月芳（杨延虎的妻妹）、被告人郑新潮（王月芳之夫）共谋后，由王、郑二人出面，通过共和村王某某，以王月芳的名义在该村购买赵某某的3间旧房（房产证登记面积61.87平方米，发证日期1998年8月3日）。按当地拆迁和旧村改造政策，赵某某有无该旧房，其所得安置土地面积均相同，事实上赵某某也按无房户得到了土地安置。2003年3、4月份，为使3间旧房所占土地确权到王月芳名下，在杨延虎指使和安排下，郑新潮再次通过共和村王某某，让该村村民委员会及其成员出具了该3间旧房系王月芳1983年所建的虚假证明。杨延虎利用职务便利，要求兼任国际商贸城建设指挥部分管土地确权工作的副总指挥、义乌市国土资源局副局长吴某某和指挥部确权报批科人员，对王月芳拆迁安置、土地确权予以关照。国际商贸城建设指挥部遂将王月芳所购房屋作为有村证明但无产权证的旧房进行确权审核，上报义乌市国土资源局确权，并按丈量结果认定其占地面积64.7平方米。

此后，被告人杨延虎与郑新潮、王月芳等人共谋，在其岳父王某祥在共和村拆迁中可得25.5平方米土地确权的基础上，于2005年1月编造了由王月芳等人签名的申请报告，谎称“王某祥与王月芳共有三间半房屋，占地90.2平方米，二人在1986年分家，王某祥分得36.1平方米，王月芳分得54.1平方米，有关部门确认王某祥房屋25.5平方米、王月芳房屋64平方米有误”，要求义乌市国土资源局更正。随后，杨延虎利用职务便利，指使国际商贸城建设指挥部工作人员以该部名义对该申请报告盖章确认，并使该申请报告得到义乌市国土资源局和义乌市政府认可，从而让王月芳、王某祥分别获得72和54平方米（共126平方米）的建设用地审批。按王某祥的土地确权面积仅应得36平方米建设用地审批，其余90平方米系非法所得。2005年5月，杨延虎等人在支付选位费24.552万元后，在国际商贸城拆迁安置区获得两间店面72平方米土地的拆迁安置补偿（案发后，该72平方米的土地使用权被依法冻结）。该处地块在用作安置前已被国家征用并转为建设用地，属国有划拨土地。经评估，该处每平方米的土地使用权价值35270元。杨延虎等人非法所得的建设用地90平方米，按照当地拆迁安置规定，折合拆迁安置区店面的土地面积为72平方米，价值253.944万元，扣除其支付的24.552万元后，实际非法所得229.392万元。

此外，2001年至2007年间，被告人杨延虎利用职务便利，为他人承揽工程、拆迁安置、国有土地受让等谋取利益，先后非法收受或索取57万元，其中索贿5万元。

裁判结果

浙江省金华市中级人民法院于2008年12月15日作出（2008）金中刑二初字第30号刑事判决：一、被告人杨延虎犯贪污罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑十一年，并处没收财产十万元；决定执行有期徒刑十八年，并处没收财产三十万元。二、被告人郑新潮犯贪污罪，判处有期徒刑五年。三、被告人王月芳犯贪污罪，判处有期徒刑三年。宣判后，三被告人均提出上诉。浙江省高级人民法院于2009年3月16日作出（2009）浙刑二终字第34号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。

裁判理由

法院生效裁判认为：关于被告人杨延虎的辩护人提出杨延虎没有利用职务便利的辩护意见。经查，义乌国际商贸城指挥部系义乌市委、市政府为确保国际商贸城建设工程顺利进行而设立的机构，指挥部下设确权报批科，工作人员从国土资源局抽调，负责土地确权、建房建设用地的审核及报批工作，分管该科的副总指挥吴某某也是国土资源局的副局长。确权报批科作为指挥部下设机构，同时受指挥部的领导，作为指挥部总指挥的杨延虎具有对该科室的领导职权。贪污罪中的“利用职务上的便利”，是指利用职务上主管、管理、经手公共财物的权力及方便条件，既包括利用本人职务上主管、管理公共财物的职务便利，也包括利用职务上有隶属关系的其他国家工作人员的职务便利。本案中，杨延虎正是利用担任义乌市委常委、义乌市人大常委会副主任和兼任指挥部总指挥的职务便利，给下属的土地确权报批科人员及其分管副总指挥打招呼，才使得王月芳等人虚报的拆迁安置得以实现。

关于被告人杨延虎等人及其辩护人提出被告人王月芳应当获得土地安置补偿，涉案土地属于集体土地，不能构成贪污罪的辩护意见。经查，王月芳购房时系居民户口，按照法律规定和义乌市拆迁安置有关规定，不属于拆迁安置对象，不具备获得土地确权的资格，其在共和村所购房屋既不能获得土地确权，又不能得到拆迁安置补偿。杨延虎等人明知王月芳不符合拆迁安置条件，却利用杨延虎的职务便利，通过将王月芳所购房屋谎报为其祖传旧房、虚构王月芳与王某祥分家事实，骗得旧房拆迁安置资格，骗取国有土地确权。同时，由于杨延虎利用职务便利，杨延虎、王月芳等人弄虚作假，既使王月芳所购旧房的房主赵某某按无房户得到了土地安置补偿，又使本来不应获得土地安置补偿的王月芳获得了土地安置补偿。《中华人民共和国土地管理法》第二条、第九条规定，我国土地实行社会主义公有制，即全民所有制和劳动群众集体所有制，并可以依法确定给单位或者个人使用。对土地进行占有、使用、开发、经营、交易和流转，能够带来相应经济收益。因此，土地使用权自然具有财产性利益，无论国有土地，还是集体土地，都属于刑法第三百八十二条第一款规定中的“公共财物”，可以成为贪污的对象。王月芳名下安置的地块已在2002年8月被征为国有并转为建设用地，义乌市政府文件抄告单也明确该处的拆迁安置土地使用权登记核发国有土地使用权证。因此，杨延虎等人及其辩护人所提该项辩护意见，不能成立。

综上，被告人杨延虎作为国家工作人员，利用担任义乌市委常委、义乌市人大常委会副主任和兼任国际商贸城指挥部总指挥的职务便利，伙同被告人郑新潮、王月芳以虚构事实的手段，骗取国有土地使用权，非法占有公共财物，三被告人的行为均已构成贪污罪。杨延虎还利用职务便利，索取或收受他人贿赂，为他人谋取利益，其行为又构成受贿罪，应依法数罪并罚。在共同贪污犯罪中，杨延虎起主要作用，系主犯，应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；郑新潮、王月芳起次要作用，系从犯，应减轻处罚。故一、二审法院依法作出如上裁判。


山东省济南市人民政府


济南市人民警察巡察暂行规定

《济南市人民警察巡察暂行规定》已经一九九四年五月二十五日市人民政府第21次常务会议审议通过，现予发布施行。


济南市市长 谢玉堂

一九九四年六月二十三日


　　第一条 为加强城市管理，保障人民警察在巡察执勤中依法履行职责，维护公共安全、社会治安秩序和市容环境卫生，为公民提供救助服务，根据有关法律、法规，结合本市实际情况，制定本规定。
　　第二条 本规定适用于本市历下区、市中区，槐荫区、天桥区和历城区警区范围内划定的主要干线和公共场所。
　　第三条 济南市公安局设立巡警支队，辖巡警直属大队，各区公安分局设立巡警大队（以下简称巡警部门）负责本辖区内的城市管理巡察工作。
　　第四条 城建、园林、环卫、环保、工商等部门和街道办事处、大中型厂矿企业公安保卫部门应配合公安巡警部门做好城市管理巡察工作。
　　第五条 巡警部门的主要职责：
　　（一）维护警区内的治安秩序，预防和制止违法犯罪行为；
　　（二）接受、指导公民报警；
　　（三）警戒突发性治安事件现场，疏导群众，维护秩序；
　　（四）参加处置灾害事故，维持秩序，抢救人员和财物。
　　（五）巡察警区安全防范情况，提示沿街有关单位、居民消除隐患；
　　（六）协助维护交通秩序；
　　（七）参加处理非法集会、游行、示威活动；
　　（八）维护城市经济秩序、市容环境卫生和市政公用设施；
　　（九）制止妨碍国家工作人员依法执行职务的行为，
　　（十）劝解、制止在公共场所发生的民间纠纷；
　　（十一）制止精神病人、醉酒人的肇事行为；
　　（十二）为行人指赂，救助突然受伤、患病、遇险等处于无援状态的人，帮助遇到困难的残疾人、老人和儿童；
　　（十三）受理拾遗物品，设法送还失主或送交拾物招领部门；
　　（十四）纠察人民警察警容风纪；
　　（十五）执行法律、法规和规章规定由人民警察执行的其他任务。
　　第六条 人民巡警（以下简称巡警）在巡逻值勤中依法行使以下权力：
　　（一）盘查有违法犯罪嫌疑人员，检查涉嫌车辆、物品；
　　（二）查验居民身份证；
　　（三）对现行犯罪人员、重大犯罪嫌疑人员或者在逃的案犯，抓获并扭送当地公安机关；
　　（四）纠正处理违反治安管理和城市管理法规的行为；
　　（五）行使法律、法规、规章规定的其他职权。
　　第七条 巡警在执行巡察任务时，必须穿着警服，佩戴巡警标志。
　　第八条 巡警在追捕、救护、抢险等紧急情况下，经出示证件，可以使用机关、团体和企业、事业单位以及公民个人的交通、通讯工具。用后应当及时归还，并支付适当费用，造成损坏的应当赔偿。
　　第九条 巡警或巡警部门对违反治安管理的人，可以依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定，执行处罚。
　　第十条 对下列违反市容和环境卫生管理行为的，按以下规定予以处罚；
　　（一）随地吐痰、乱倒粪便、污水、乱丢污物、随地便溺，予以批评教育，责令清除，并处五元罚款；
　　（二）不按规定时间、地点倾倒工程渣土和生活垃圾，予以批评教育，可并处三十元罚款；超过一立方米的，按每立方米五十元累计罚款，并责令清除；
　　（三）严禁畜力车进入城区，违者，对畜力车主处以五至十元罚款；
　　（四）在正常天气下，通过市区的客运汽车车体严重不洁，对驾驶员给予警告，责令改正，并处十元以上五十元以下罚款；
　　（五）运输散体、流体物料未封盖严密造成路面污染的，向车外抛撒废弃物的，或者在建筑施工中污染围档以外路面的，责令清除，并按污染面积每平方米一元累计罚款；
　　（六）下水道、阴沟、暗渠，雨水斗等清出的污泥，绿地、花坛、树木等栽培、整修作业遗留的渣土、树叶，各种施工作业遗留的渣土、废弃物，五日内未清除的，按每立方米五元处以罚款；
　　（七）下水道、检查井冒溢的，责令责任单位两日内清理、疏通；逾期未清理疏通的，每日处以十元以上五十元以下罚款；
　　（八）沿街单位的霓虹灯、招牌、画廊、广告栏未保持整洁完好的，单位设置的标语过期未摘除，影响市容观瞻的，限期改正或摘除；逾期不改正或不摘除的，每日处以五十元罚款。
　　（九）擅自在沿街建筑物、电线杆、树木和公共设施上张贴广告、标语或刻画、涂写的，责令清除，并按每处处以十元以上五十元以下罚款；
　　（十）擅自在街道两侧悬挂、堆放物品，有碍市容观瞻的，责令清除，并处十元以上五十元以下罚款。
　　（十一）在市内露天场所或公共垃圾容器内焚烧树叶、枯草和垃圾的，处以二十元罚款。
　　第十一条 建筑施工单位有下列行为之一的，责令其改正，逾期不改正的，处一百元以上五百元以下罚款：
　　（一）未按规定设置围挡、安全防护设施和施工标志的；
　　（二）高空作业时，抛扔杂物、建筑垃圾的；
　　（三）竣工时，未在规定时限内及时清理场地、拆除临时建筑及施工设施的。
　　第十二条 有下列违反市政工程设施管理行为的，按以下规定予以处罚：
　　（一）未经批准刨掘、占用道路、公共广场或经批准刨掘、占用道路、公共广场但超出批准范围或期限的，责令恢复原状，并处占用费三至五倍罚款；
　　（二）擅自在人行道、公共广场上行驶机动车辆或在桥涵及非指定道路、公共广场进行试刹车的，处以十元以上五十元以下罚款；
　　（三）在道路、公共广场上或桥涵上排放、流洒废水及其他污染物，拦和泥浆，打砸硬物，晾晒冲洗，焚烧物品损坏路面的，责令清除或修复，按面积每平方米一百元处以罚款；
　　（四）占用涵道等市政设施，堆放物品或搭建建筑物、构筑物的，责令拆除，并按每平方米一百元处以罚款；
　　（五）向下水道、城区河道倾倒工程渣土、垃圾不足一立方米的，处以五十元罚款；超过一立方米按每立方米二百元处以罚款。
　　（六）偷窃、损坏下水道铁箅子、通信地井盖等公共设施，尚不够刑事处罚的，处十五日以下拘留或者警告。可以单处或并处五百元以下罚款。
　　第十三条 有下列违反绿化管理行为的，按以下规定予以处罚：
　　（一）在绿地内擅自搭棚建房、停放车辆、挖沙取土或者在绿地内、树旁焚烧物品的，责令停止违法行为，造成花草树木损伤的，处以树木补偿费一至三倍罚款；造成花草树木死亡的，处以树木补偿费三至五倍罚款；
　　（二）擅自折枝摘花，采集种子、果实，穿行绿篱，在绿地内割草、堆放晾晒物品、倾倒垃圾、排放污水的，给予警告，责令停止违法行为，并处以十元以上五十元以下罚款。
　　第十四条 对下列违反建筑规划管理行为的，按以下规定处以罚款，限期拆除；逾期未拆除的，配合有关部门依法强行拆除：
　　（一）擅自在道路、公共广场修建临时建筑物、构筑物的，按建筑面积每平方米五十元处以罚款。
　　（二）经批准修建的临时建筑，逾期未拆除的或擅自改变临时建筑使用性质的，按每平方米三十元处以罚款：
　　第十五条 擅自在人口集中地区焚烧沥青、油毡、橡胶、塑料、皮革以及其他产生有毒有害烟尘和恶臭气体物质的，处五百元以下罚款。
　　第十六条 在室外使用高音喇叭或其他音响器材，音量过大，影响周围居民工作和休息的，责令改正；拒不改正的，处以五百元以下罚款，并没收其物品。
　　第十七条 擅自生产、销售、燃放烟花爆竹的，依照有关规定处罚。
　　第十八条 出租汽车和小公共汽车的司乘人员，不按规定行驶、停靠、转弯或者有强行拉客、敲诈勒索行为的，处五十元以上五百元以下罚款。
　　非营业性客运车辆进行营运的，予以制止，没收非法所得，可并处五十元以上五百元以下罚款。
　　第十九条 非因领证、免疫、接种等需要，携带犬类进入道路、公共广场的，按有关规定予以处罚。
　　第二十条 有下列行为之一的，处十元以上五百元以下罚款：
　　（一）无证经营或在非指定时间、地点经营的。
　　（二）未经批准出售药品的；
　　（三）倒卖外汇、免税购物证及金银（制品）等国家禁止自由买卖的票证或物品的；
　　（四）其他非法兜售物品的。
　　第二十一条 对肇事、肇祸的精神病人，由巡警送附近公安派出所依法处理。
　　醉酒的人对本人有危险或对他人的安全有威胁的，由巡警将其带至附近派出所依法处理。
　　对在道路、广场上流浪乞讨或露宿街头，生活无着落人员，由巡警协助济南市收容遣送站予以收容。
　　第二十二条 巡警在巡逻执勤中应当接受公民的监督，公民发现巡警在巡逻执勤中，有违法违纪行为的，有权提出控告和检举。
　　第二十三条 公安巡警部门依照本规定作出的处罚决定，受处罚人不服的，可按照《济南市人民警察巡察处理程序暂行规定》第十六条之规定，申请复议或者提起诉讼。
　　第二十四条 巡警部门发现对单位或个人给予的行政处罚错误时，应当及时纠正，退回罚款及没收的财物；对受处罚人的合法权益造成损害的，应当赔偿损失。
　　第二十五条 本规定的具体应用问题由市公安局负责解释。
　　第二十六条 本规定自发布之日起施行。